Курсовая теория на тему Правовой обычай как источник религиозного и традиционного права.

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ. 3
1. ОСНОВНАЯ
ХАРАКТЕРИСТИКА ПРАВОВОГО ОБЫЧАЯ.. 6
1.1 Понятие и
общие характеристики правового обычая. 6
1.2 Правовой
обычай как один из источников права. 14
2. ПРАВОВОЙ ОБЫЧАЙ КАК ИСТОЧНИК ПРАВА.. 20
2.1 Правовой обычай как источник права: проблемы
теории и практики. 20
2.2 Влияние
религиозных норм на общество. 24
ЗАКЛЮЧЕНИЕ. 30
СПИСОК
ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ.. 33

Введение:

Актуальность исследования
- правовой обычай (обычное право) — исторически сформировавшийся источник права
и правило поведения. Позднее нередко санкционировалось государством и
включалось в его систему правовых норм.

Проблематика исследования
правового обычая как источника права по настоящее время является актуальной и
привлекает пристальное внимание историков и правоведов. Юридическая мысль
выявляет неизученные грани в связи с изменениями правовой системы под
воздействием как внутренних, так и внешних факторов развития, и как следствие совершенствованием
системы источников права. Более того, не охвачены еще все аспекты теоретико-правового
и историко-культурного развития правового обычая. Отношение современной
юридической науки к правовому обычаю разносторонне. Большинство отводят ведущую
роль правовому обычаю между иных источников права (органы, придающие праву его видимый
образ, именуются источниками права; к ним принадлежат непосредственное
убеждение народа, законодательство и наука).

Анализ отечественных
исследований позволяет сделать вывод о том, что исторически первой формой права
был правовой обычай — правило поведения, ставшее юридической нормой вследствие
его общего значения и долговременного фактического применения. Следовательно,
правовой обычай как наиболее древний источник (форма) права возник наряду с
государством и на первых этапах общественного становления являлся основным.
Неслучайно рассматривая развитие общества на протяжении длительного
исторического периода можно заметить, что большинство норм права совпадают с
постулатами религии и моралью, проявляя их значения. По мнению многих
исследователей на основе обычая изначально строились все национальные правовые
системы. Именно он играл значительную роль в становлении и развитии
государственно-организованного общества.

Обычное право являет
собой одно из древнейших явлений в истории человечества. Изучение обычаев, их
соотношения с иными источниками права важно для разумения исторического
процесса появления права, а также преемственности в развитии правовых норм.
Обычаи (обычные нормы) признаются источниками права не во всех государствах, и
только в узком круге правовых отношений.

Проблема исследования -
особенная роль обычного права отмечается в неотдифференцированных правовых
системах, где правовой обычай, доктрина и закон часто соперничают между собой.
Все же обнаруживается тенденция к закреплению государством раздела сфер
воздействия (регулирования), нормирования общественных отношений со стороны
указанных источников права. Особенно высока важность обычно-правовых норм в
национальных правовых системах Африки и Мадагаскара.

К сожалению, из
официальных письменных источников знакомо о давнем славянском праве совсем
мало. Тысячи документов и книг, содержащих сведения о нём, были уничтожены
рьяными христианизаторами Руси, заинтересованными в том, дабы славяно-русы
позабыли свои исконные правильные общественные порядки. Чужая рабская идеология
была навязана нашим пращурам тысячу лет назад так же, как навязывается она нам
на сегодняшний день. Все же всё же сохранившиеся и дивом дошедшие до нас
письменные источники дают нам возможность реконструировать правовую жизнь наших
прадедов (пускай пока не во всех деталях), возобновить картину корневого
славянского мироустройства.

В развитых правовых
системах правовой обычай выступает в качестве добавочного источника права,
когда норма правового обычая возмещает изъян, сформировавшийся в результате
неурегулированности того или другого условия в договоре или изъяны
законодательства.

Существенную роль
правовой обычай играет в международном праве в форме неписаных норм
международного права

Заключение:

В заключение важно
отметить, что мы рассмотрели сущность и отличительные особенности правового
обычая как источника права, как с общетеоретической точки зрения, так и в
практике религиозного и традиционного права. Выполнив работу, мы пришли к
следующим выводам. Во-первых, правовой обычай исторически является первой
формой права и присутствует в разной степени во всех правовых системах
современности. Современные теоретики выделяют пять отличительных особенностей
правового обычая как источника права, среди которых длительный период
существования, устный характер, формальная определенность, локальный характер
по территориальному и религиозному признакам, санкционированность государством.
Ввиду разнообразия правовых обычаев, и, как правило, отсутствия кодифицированной
письменной фиксации, обычаи делят на виды и подвиды по различным
классификационным признакам. Это облегчает понимания их сути и значения в
современном праве различных правовых систем. Особенностями правового обычая в
этом случае определяются его тесной связью с религией и соответствующими
божественными велениями. Среди особенностей можно выделить верховенство обычая
над законами, письменную фиксацию, отсутствие прямой связи с конкретным
государством, использование специфического механизма применения к современным
отношениям через толкование религиозными деятелями. Данные обычаи
распространяются на верующих конкретной религии вне зависимости от места их
нахождения.

Правовой обычай, как и в
религиозном праве, обладает непререкаемостью авторитета и верховенства
культовых установлений. Отличительными особенностями правового обычая являются
его малая гибкость, действие по территориальному признаку и включение элементов
сверхъестественного. Для судебной практики они играют незначительную роль,
поскольку она слабо востребована в традиционном праве.

В истории права нет ни
одной национальной правовой системы, которая развивалась бы исключительно
самостоятельно, не испытав на себе влияния других правовых систем. И Россия не
стала исключением. Однако, российские источники права, прошедшие длительный и
сложный процесс формирования, по своей природе являются уникальными.
Исторически основываясь на обычаях восточных славян и традициях православия,
писаное российское право на протяжении столетий образовывало своеобразный
симбиоз норм русского и римского права, а применение пандектной системы
приобщило Россию к так называемой «германской ветви» континентального
гражданского права. Но, несмотря на оказывавшееся веками иностранное влияние,
источники российского права сумели сохранить свою индивидуальность,
историческую и национальную самобытность и независимость, и в настоящее время
во многом являются даже более передовыми, нежели источники права европейских
государств.

При помощи норм обычного
права разрешались различного рода имущественные, семейные и другие споры.
Советская власть не могла сразу отбросить эти веками применявшиеся нормы и
поэтому пошла по пути их изучения и оценки с точки зрения соответствия политике
социалистического государства. Так, например, после победы революции на
Украине, во время создания Академии наук УССР в составе ее
социально-экономического отдела специально была организована Постоянная
комиссия для изучения обычного права. В системе источников современного
российского права правовые обычаи занимают заметное место. В ГК РФ, официально
признающим и законодательно закрепляющим факт признания их в качестве
источников права, правовые обычаи именуются «обычаями делового оборота» (ст.
5). В юридической

Фрагмент текста работы:

1. ОСНОВНАЯ
ХАРАКТЕРИСТИКА ПРАВОВОГО ОБЫЧАЯ 1.1 Понятие и общие характеристики правового
обычая Под обычным правом
понимается комплекс обязательных для всех членов общества правил поведения,
которые возникли в Древнем Риме в процессе их долгого применения. Данные
правила были поддержаны государством и защищались им, однако не закреплены ни в
одном формальном акте.

Если сформировавшиеся в
практике повседневной жизни правила поведения членов общества не поддерживались
государством, то они продолжали считаться простыми обычаями. В случае их
поддержки со стороны государства они превращались в правовые обычаи. В тех же
редких случаях, когда они воспринимались государством, оно придавало им статус
закона[1].

Обычное право берет свое
начало от обычаев, существовавших в первобытном социуме. Его нормы включают в
себя:

 - обычаи предков;

 - обычную практику;

- обычаи,
сформировавшиеся в жреческой практике;

- обычаи,
сформировавшиеся в практике магистратов;

- обычай в императорскую
эпоху.

Сформировавшиеся в разные
эпохи обычаи служили в качестве замены указаний иных источников права,
характеризовавшихся большей определенностью (в первую очередь, законов) и
говорили о способе, которым законы и иные источники права применялись в
юридической практике.

Необходимым условием,
соблюдение которого требовалось для признания обычаев источником права, было
отсутствие четких требований, которые выражались в иных формах: то, что
предписано обычаями и нравами, необходимо выполнять в тех делах, в которых не
используются писаные законы». В такой ситуации предписанное обычаем требование,
несомненно, носит обязательный характер. В Дигестах говорится, что устоявшийся
обычай служит в качестве закона, и это является правом, о котором сказано, что
оно определено нравами.

Между обычаем и законом в
императорский период не должно было иметься противоречий; предписание закона не
могло быть отменено обычаем. Согласно Дигестам, при отсутствии писаного закона
существующий в течение продолжительного времени обычай необходимо выполнять как
право и закон. Чтобы обычай был признан правовым, он должен был соответствовать
следующим условиям:

 - выражать длительную юридическую практику на
протяжении жизни не мене двух поколений;

 - выражать единообразную практику, как
бездействия, так и действия;

 - воплощать срочную и целесообразную
потребность [1] Бакарджиев Я.В.,
Ромашов Р.А., Рыбаков В.А. Теория государства и права. Учебник для СПО. В 2
частях. Часть 2. М: Юрайт, 2016. с. 92