Магистерский диплом (ВКР) на тему Принцип свободы договора в гражданском праве

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ. 3

ГЛАВА
1. ПОНЯТИЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА И ОСНОВНЫЕ ПРИНЦИПЫ ДОГОВОРНОГО ПРАВА.. 7

1.1.
Понятие и признаки договора. 7

1.2.
Принцип свободы договора в системе принципов договорного права, его влияние на
порядок заключения договора. 20

ГЛАВА
2. СОДЕРЖАНИЕ И РЕАЛИЗАЦИЯ ПРИНЦИПА СВОБОДЫ ДОГОВОРА   34

2.1.
Содержание принципа свободы договора. 34

2.2.
Особенности реализации принципа свободы договора. 44

ГЛАВА
3. ОГРАНИЧЕНИЯ ПРИНЦИПА СВОБОДЫ ДОГОВОРА.. 54

3.1.
Заключение договора в обязательном порядке. 54

3.2.
Особенности порядка понуждения к заключению договора. 73

ЗАКЛЮЧЕНИЕ. 79

СПИСОК
ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ.. 83

Введение:

Актуальность темы.
Договор является тем уникальным инструментом, от которого непосредственно может
зависеть успешность будущей хозяйственной операции. Качественно и грамотно
разработанное договорное соглашение предоставляет возможность конкретно
регламентировать деловые отношения между обеими сторонами, эффективно и быстро
осуществить сделку.

Договорное право - универсальная отрасль обязательственного
гражданского права, совокупность законодательных норм, четко регулирующих
гражданско-правовые обязательства, которые возникают из различного вида
договоров[1].

Следует отметить, что в настоящее время недостаточное
внимание к вопросам
правильного составления и оформления указанных договоров может повлечь за собой
достаточно негативные последствия такие, как: признание соглашения
недействительным, усложнение реализации сделки, незаконность интеллектуальной
деятельности, отсутствие важных механизмов юридической защиты интересов и прав
контрагента.

Договоры можно отнести к той разновидности основных
юридических фактов, которые именуются сделками, а значит, включают в себя
действия простых граждан и юридических лиц, нацеленные на определение,
изменение или предварительное прекращение гражданских обязанностей и прав.

Основой договора, как бы его ни определяли, является
соглашение – выражение воли сторон. Эта воля предполагается свободной; в
договоре она должна быть наиболее полно выражена. Значение этого принципа для
развития современного гражданского оборота очень велико. Во-первых, это
означает правомочия граждан и юридических лиц вступать в договорные отношения.
Во-вторых, стороны вправе заключать любой договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными
правовыми актами. Наконец, в-третьих,
стороны могут определять условия заключаемого договора, кроме тех, которые
оговариваются законодателем. В настоящее время в теории и на практике имеется
множество различных аспектов и проблем применения принципа свободы договора,
что повышает актуальность выбранной темы исследования.

Степень научной разработанности темы. Свобода
договора в целом является часто обсуждаемым вопросом на протяжении многих
веков. Изучению свободы договора посвятили свою научную деятельность многие
ученые-правоведы, философы, экономисты. Теоретическую основу настоящей работы
составили труды и научные публикации таких авторов, как: Алексеева Л.М.,
Андреева А.И., Бородина Ж.Н., Витрянский В.В., Воронина М.Ф., Гриднев Е.В.,
Иванова А.А., Калюжная Д.А., Кашанина Т.В., Кузнецова Ю.А., Либанова С.Э.,
Образцова В.И., Погорелова Г.М., Скрябина М.В., Степин А.Б., Тихомиров Ю.А.,
Храмов Д.В., Щетинкина М.Ю., Яковлев В.Ф. и др.

Объект работы –
общественные отношения, складывающиеся в связи с реализацией принципа свободы договора
в гражданском праве.

Предмет работы –
нормы гражданского законодательства, регулирующие вопросы договорного права,
научная и учебная литература по вопросам, рассматриваемым в настоящем
исследовании, материалы судебной практики.

Цель работы -
изучить гражданско-правовой принцип свободы договора и проанализировать случаи
понуждения к заключению договора, выявить проблемы применения принципа свободы
договора на практике, предложить пути решения выявленных проблем.

Для достижения указанной цели были поставлены следующие задачи:

1. Определить понятие и признаки договора.

2. Рассмотреть принцип свободы договора в системе принципов
договорного права, его влияние на порядок заключения договора.

3. Охарактеризовать содержание принципа свободы договора.

4. Выявить особенности реализации принципа свободы договора.

5. Исследовать вопросы заключения договора в обязательном
порядке.

6. Проанализировать особенности порядка понуждения к
заключению договора.

Основные положения,
выносимые на защиту:

1. Приходим к выводу о том, что необходимо определить
договор как межотраслевой элемент регулирования отношений как
гражданско-правового, так и семейно-правового, а также трудового характера.
Кроме того, следует отметить универсальный принцип индивидуального
регулирования взаимных прав и обязанностей любых субъектов: договором
признается соглашение двух или нескольких лиц на установление, изменение или
прекращение гражданских прав и обязанностей.

2. Сделан вывод о том, что заключение договора можно
представить в виде процесса,
включающего в себя последовательность определенных стадий.

- переговоры о заключении договора;

- разрешение преддоговорных споров об условиях договора;

- согласование существенных условий договора;

- выбор формы договора;

- непосредственное заключение договора определенным
способом.

3. Считаем, что стороны при заключении договора вправе сами
определить его условия, определяющие их права и устанавливающие обязанности по
договору. Законом данное право на согласование условий может быть ограничено
через установление императивных норм, содержащих обязательные условия договора.
В этом случае стороны могут согласовывать условия договора только в пределах,
которые допускаются соответствующей нормой. Но и те условия, которые напрямую
не установлены законом, не могут в силу запрета п. 2 ст. 1 ГК РФ противоречить
законодательству. Свобода договора прежде всего выражается в возможности
заключить договор добровольно, в том числе самостоятельно выбрать форму
договора.

4. При заключении гражданско-правовых договоров стороны
часто соглашаются только с теми условиями, которые действительно характеризуют
развивающиеся отношения и необходимы для выполнения обязательства, но они
бывают недостаточны для законности сделки. Систематическое несогласование
сторонами основных условий, установленных законом, указывает на то, что в
реальных общественных отношениях, основанных на согласии лиц, необходимы одни
условия, а для законодателя - другие. В этом случае можно говорить о неадекватном
правовом регулировании реальных отношений. Проникновение публично-правовых
элементов в частные правоотношения является признанным фактом, однако, ссылаясь
на существенные условия, которые стороны не должны согласовывать, можно
рассматривать как необоснованное введение элемента публичного права, который
ограничивает свободу договора.

Методологическая основа
работы –
общенаучные методы исследования, а также специальные, такие как: метод
комплексного юридического анализа, системный метод, формально-юридический,
сравнительно-правовой и др.

Теоретическая и практическая значимость исследования
заключается в возможности использования его основных положений и выводов как
основы для более частных научных изысканий по проблемам и вопросам, затронутым
в настоящей работе; в правоприменительной деятельности, в договорной практике
граждан и организаций, а также для дальнейшего совершенствования действующего
законодательства.

Структурно настоящая работа состоит из введения, трех глав,
объединяющих шесть параграфов, заключения и списка использованной литературы. [1] Алимгузин
Д.Р., Ишмуратов Д.Р., Ахметова А.Т. Место договорного права в
гражданcко-правовой отрасли права // Аллея науки. 2020. Т. 1. № 12 (51). С.
663-665.

Заключение:

Гражданско-правовой договор является наиболее важным
средством правового регулирования имущественных и связанных с ними
неимущественных отношений и имеет следующие основные особенности: 1) заключение договора приводит к
установлению правовой связи между участниками гражданского оборота и появлению
конкретных правовых отношений между двумя или более субъектами гражданского
права; 2) в договорных
отношениях применяются общие принципы гражданского права; 3) осуществление
прав, предусмотренных договором и исполнение обязанностей обеспечивается мерами
государственно-правового воздействия, которое гарантирует юридическое действие
обязательства, заключающееся в
возможности применения принудительных мер к исполнению должником оговоренных
условий договора.

Необходимо определить договор как межотраслевой элемент
регулирования отношений как гражданско-правового, так и семейно-правового, а
также трудового характера. Кроме того, следует отметить универсальный принцип
индивидуального регулирования взаимных прав и обязанностей любых субъектов:
договором признается соглашение двух или нескольких лиц на установление,
изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. В
условиях формирования новых экономических механизмов на основе добровольности и
заинтересованности всей системы договорных и экономических отношений и
предоставления им рыночного характера необходимо создать необходимые правовые
рамки. В целом правовое регулирование договорных отношений основано на
применении диспозитивных норм, если иное не согласовано в договоре сторонами.

Стороны при заключении договора вправе сами определить его
условия, определяющие их права и устанавливающие обязанности по договору.
Законом данное право на согласование условий может быть ограничено через
установление императивных норм, содержащих обязательные условия договора. В
этом случае стороны могут согласовывать условия договора только в пределах,
которые допускаются соответствующей нормой. Но и те условия, которые напрямую
не установлены законом, не могут в силу запрета п. 2 ст. 1 ГК РФ противоречить
законодательству. Свобода договора прежде всего выражается в возможности
заключить договор добровольно, в том числе самостоятельно выбрать форму
договора.

Заключение договора можно представить в виде процесса,
включающего в себя последовательность определенных стадий.

1. Переговоры о заключении договора. Переговоры не являются
обязательным этапом заключения договора. Например, стороны могут заключить
договор, согласившись с проектом, предложенным другой стороной. Тогда
переговоров не будет.

2. Разрешение преддоговорных споров об условиях договора. Если в процессе переговоров
возникнут разногласия, то спор по соглашению сторон можно передать на
разрешение суда. Если же переговоров не было, сторона может потребовать
заключения договора через суд, только если для второй стороны его заключение
обязательно (п. 1 ст. 421, п. 1 ст. 446 ГК РФ).

3. Согласование существенных условий договора.

Для заключения договора сторонам обязательно нужно
согласовать его существенные условия.

4. Выбор формы договора. Юридические лица и индивидуальные
предприниматели в большинстве случаев обязаны соблюдать письменную форму, когда
заключают сделки между собой или с гражданами (п. 3 ст. 23, п. 1 ст. 161 ГК
РФ). Если письменная форма договора не соблюдена, стороне придется доказывать
совершение сделки и ее условия.

5. Непосредственное заключение договора определенным
способом. Заключить договор в письменной форме можно разными способами (п. 1
Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49):

- путем принятия
(акцепта) одной стороной предложения заключить договор (оферты) другой стороны
(п. 2 ст. 432 ГК РФ);

- путем
совместной разработки и согласования условий договора;

- иным способом,
свидетельствующим о том, что стороны хотят заключить договор (п. 2 ст. 158, п.
3 ст. 432 ГК РФ).

При заключении гражданско-правовых договоров стороны часто
соглашаются только с теми условиями, которые действительно характеризуют
развивающиеся отношения и необходимы для выполнения обязательства, но они
бывают недостаточны для законности сделки. Систематическое несогласование
сторонами основных условий, установленных законом, указывает на то, что в
реальных общественных отношениях, основанных на согласии лиц, необходимы одни
условия, а для законодателя - другие. В этом случае можно говорить о неадекватном
правовом регулировании реальных отношений. Проникновение публично-правовых
элементов в частные правоотношения является признанным фактом, однако, ссылаясь
на существенные условия, которые стороны не должны согласовывать, можно
рассматривать как необоснованное введение элемента публичного права, который
ограничивает свободу договора.

В обязательном порядке договор заключается, если того
требует закон или договор. Например, предварительный договор связывает стороны
обязанностью заключить основной. Если у сторон возникли разногласия
относительно условий договора, заключение которого обязательно, они могут
обратиться в суд. В таком случае суд определит условия, на которых договор
будет считаться заключенным.

Если контрагент неправомерно уклоняется от заключения
договора, его можно понудить к этому через суд. В этом случае также суд укажет
в своем решении условия договора. Кроме того, контрагент будет обязан
возместить причиненные убытки. В ряде случаев ему может грозить штраф, например
при отказе заключить договор ОСАГО.

Как правило, сторона, которая обязана заключить договор,
считается уклонившейся, если, получив оферту, она в установленный срок не
предпринимает никаких действий: не акцептует ее и не направляет контрагенту
протокол разногласий. Однако и другие обстоятельства могут свидетельствовать об
уклонении от заключения договора.

Чтобы обратиться в суд, нужно составить иск в соответствии с требованиями
процессуального законодательства. К иску прилагается проект договора.

Если суд удовлетворит иск, договор будет считаться
заключенным на условиях, указанных в решении суда. То есть возбуждать
исполнительное производство или подписывать договор не потребуется. Права и
обязанности, предусмотренные договором, возникнут с момента вступления в
законную силу решения. Если рассматривался спор о понуждении заключить основной
договор, суд может указать в решении иной момент с учетом условий заключаемого
договора и позиций сторон.

Фрагмент текста работы:

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА И
ОСНОВНЫЕ ПРИНЦИПЫ ДОГОВОРНОГО ПРАВА 1.1. Понятие и признаки договора Договор в гражданском праве – понятие многозначное. Он
выступает в качестве:

- совпадающего волеизъявления участников данного соглашения
с целью устанавливать, изменять или прекращать права и обязанности. В этом
случае договор рассматривается в качестве сделки;

- правоотношения, возникающего в ходе совершения сделки;

- в качестве документа, фиксирующего права и обязанности
сторон[1].

Гражданско-правовой договор является соглашением двух или
нескольких лиц, направленным на возникновение, изменение или прекращение
взаимных прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ[2]).

Договор, который подписан всеми заинтересованными сторонами, а также принят на территории
Российской Федерации характеризуется определенными признаками:

- Во-первых, не стоит забывать, что договор – это
определенное соглашение. Иными словами, две стороны о чем-то договорились.

- Во-вторых, договор несет в себе установленный юридический
факт. Среди признаков гражданско-правового договора формируется система
соглашений на основе установления имеющихся обязанностей и прав. Любой
официальный договор может быть изменен или переоформлен в соответствии с нормами и требованиями, которые
прописаны на его страницах.

- В-третьих, каждый договор – это сделка, которая может быть
заключена между двумя и более сторонами. Каждая из сторон определяет свою
собственную выгоду, и обозначает гражданские права. Гражданские права могут
подвергаться изменениям на основе Конституции РФ[3] и Гражданского кодекса
Российской Федерации.

Черты, характеризующие договор как сделку:

- согласованные действия участников, заключающиеся во
взаимном волеизъявлении;

- направление волеизъявления на установление, изменение или
прекращение гражданских прав и обязанностей сторон.

В отношении договора действуют правила двух- и
многосторонних сделок. Обязательства, возникающие из договора, регулируются
положением об обязательствах[4].

В современной юридической литературе под договором как
правило подразумевается гражданско-правовой договор несмотря на то, что
категория «договор» применяется и в иных отраслях российского права, в том
числе публичных. Данное обстоятельство обусловлено тем фактом, что правовая
природа договора как соглашения сторон, в первую очередь является
частноправовой. Ю.А. Тихомиров даже подчеркивал, что гражданское право является
«родной матерью» института договора и подотрасли договорного права[5]. При этом договорное право
представляет собой наиболее обширную по количеству правил подотрасль
российского гражданского права, включая в себя как общие нормы о принципах
договорного права, форме и порядке заключения договоров, так и отдельные
договорные институты.

В доктрине российского гражданского права договор
рассматривается в первую очередь в
качестве юридического факта, на основании которого возникают, изменяются и
прекращаются гражданские правоотношения. При этом под договором в науке также
принято понимать и документ, и собственно правоотношение[6]. Вместе с тем, нельзя
отрицать тот факт, что вне зависимости от точки зрения на правовую природу
договора, большинство ученых сходится во мнении, что договору присуща
регулятивная функция, т.е. договор может напрямую регулировать общественные
отношения, иными словами, является источником социального регулирования.

Обратим внимание на то, что подавляющее количество
договоров, заключаемых на основе норм гражданского законодательства являются
индивидуальными, т.е. рассчитанными на регулирование индивидуальных конкретных
правоотношений как правило между двумя субъектами гражданского права[7]. Такие договоры необходимо
отличать от так называемых нормативно-правовых договоров, которые имеют в своей
основе публично-правовые начала регулирования. В индивидуальных
гражданско-правовых договорах всегда определен субъект, у которого возникают
соответствующие права и обязанности. Отличительной чертой индивидуального
гражданско-правового договора является также однократность действия. Ведь даже в случае заключения бессрочных
или других рассчитанных на длительное действие договоров, они все равно
направлены на однократное возникновение определенных отношений (например,
отношений по поводу аренды помещения). Большинство же заключаемых договоров
предусматривают немедленное исполнение (например, договор розничной
купли-продажи, договор пассажирской перевозки и др.). Последнюю разновидность
договоров сложно признать источником гражданского права, по крайней мере если
придерживаться традиционного понятия сущность источника (формы) права в теории отечественного права[8]. [1] Тимошенков Е.А. Понятие и значение систематизации
(классификации) гражданско-правовых договоров // Экономика и социум. 2017. № 10
(41). С. 625-629. [2] Гражданский кодекс Российской Федерации (часть
первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 28.06.2021) // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст.
3301. [3] Конституция Российской Федерации (принята всенародным
голосованием 12.12.1993 с изменениями, одобренными в ходе общероссийского
голосования 01.07.2020) // http://www.pravo.gov.ru, 04.07.2020. [4] Погорелова Г.М. Договор и его значение в механизме
гражданско-правового регулирования // Международный журнал конституционного и
государственного права. 2017. Т. 2. № 2. С. 34-37. [5] Тихомиров Ю.А. Новые векторы регулирования - «другое»
право? // Журнал российского права. 2016. № 4. С. 5-15. [6] Бородина Ж.Н. О сущности организационной функции
гражданско-правового договора // Право и образование. 2019. № 2. С. 12-19. [7] Каппушев А.П., Клычев Р.А. Гражданско-правовой
договор в системе механизмов правового регулирования // Приднепровский научный
вестник. 2019. Т. 5. № 2. С. 72-77. [8] Бухарина В.С. Понятие и отличительные признаки
гражданско-правового договора // Студенческий. 2019. № 13-3 (57). С. 18-20.